他认为僭主的利益极其自私,除了僭主自己的利益,僭主政体不关心任何公众的利益。
在全国人民代表大会闭会期间,对全国人民代表大会常务委员会负责并报告工作(第92条)、中央军事委员会主席对全国人民代表大会和全国人民代表大会常务委员会负责(第94条)、最高人民法院对全国人民代表大会和全国人民代表大会常务委员会负责(第128条)、最高人民检察院对全国人民代表大会和全国人民代表大会常务委员会负责(第133条),等等。例如国民经济和社会发展计划和预算的部分调整变更,法律明确规定政府应报人大常委会审批,实际上政府常常不予报告。
甚至,1982年11月26日当时宪法修改委员会副主任彭真同志在第五届全国人民代表大会第五次会议上作《关于中华人民共和国宪法修改草案的报告》也将人民代表大会制度概念主要当作人民代表大会及其常委会本身的职权、组织和工作来使用。将原来属于全国人大的一部分职权交由它的常委会行使,扩大全国人大常委会的职权和加强它的组织……为了加强全国人大的工作,还将增设一些专门委员会,在全国人大和它的常委会领导下,研究、审议和拟订有关议案。显然,美国这种政体之所以被称为总统制,不仅仅是因为美国有总统,也不是因为美国总统处于至上地位,而主要是总统在整个国家机构的权力关系和结构中处于相对的中心地位。1949年9月22日,周恩来在谈到人民政协共同纲领草案的特点时指出:新民主主义的政权制度是民主集中制的人民代表大会的制度,它完全不同于旧民主的议会制度,而是属于以社会主义苏联为代表的代表大会制度的范畴之内的。目前,世界上只有瑞士一个国家采用这种模式。
权力关系 现行宪法即1982年宪法公布施行已经超过30周年了,1982年宪法加强了我们国家以人民代表大会为中心的政治体制1。16 1983年11月群众出版社出版、吴家麟主编的国内第一部宪法学统编教材《宪法学》在第五章政权组织形式中也是使用人民代表大会制概念,强调人民代表大会制是我国的政权组织形式、人民代表大会制是我国基本的政治制度17,而该章的内容就是何华辉教授执笔撰写的。对于国家宗教自由的思想是绝不可能见于古人中的,人们必须保持与国家祭祀活动所有规定相一致,要参加所有游行和圣餐。
后一种研究方法称为客位研究法,检验其记述和分析是否恰当,只能看它能不能就社会文化的异同的原因产生出科学的结论。雅典人不是计较私利的人,特别是作为个体与城邦的关系上……至少雅典人自视如此,雅典人都能自愿献身于伟大、崇高的目的。(26)[英]丹皮尔:《科学史》,李珩译,广西师范大学出版社2001年版,第72页。伴随着中国向西方学习的过程,正如有学者所总结的,最初我们认为是武器不如人,接着认为是制度不如人,最后的总结是文化不如人,在这种特殊背景之下,中国学界不假思索地接受了这一套理论,不客气地说,中国学者在这种理论建构中起到了一种推波助澜的共谋的作用。
(20)参见[法]菲斯泰尔·德·古朗士:《古代城市——希腊罗马宗教、法律及制度研究》,吴晓群译,上海世纪出版集团2006年版,第247-249页。(38)[英]哈耶克:《自由秩序原理》(上),邓正来译,生活·读书·新知三联书店1997年版,第203-204页。
(12) 华莱士根据法庭演讲词和雅典法律的运作,对比了雅典法律和近代尤其是美国法律在设置目的上的异同,指出雅典的法律,她的司法体系,在更广大的范围内,是她的民主,不是对国家或者人民的多数滥用权力的反应,而是对强有力的个人,包括僭主,‘吞噬礼物的国王们以及精英阶层其他成员滥用权力的反应。⑩参见[古希腊]亚里士多德:《尼各马科伦理学》,转引自前注⑧,[美]列奥·斯特劳斯等主编书,第128页。(21)英国著名史学家芬利通过对古希腊的系统研究后也得出了与古朗士类似的结论,其认为古代希腊公民所完全缺乏的恰恰是那些成为现代自由主义信条之基础的不可剥夺的权利,即言论自由、宗教自由等等(22)。整个德意志都在学习和使用法语,法国生活方式成为优雅和时尚的象征,剃须刀、假发、袜子甚至内衣都是法国货好,作为国家元首的腓特烈大帝也完全醉心于法国文化,其死后编辑的30卷《腓特烈大帝著作集》中用德语讲话和写作的部分仅占两卷,此外的28卷均用法语书写。
但我们并不能就此断言其也具备了法治的基本精神。私人生活均在国家的控制之下。(24) 正因为上述情形的存在,促使贡斯当把自由区分为古代人(贡斯当古代人的概念,专指古希腊人和古罗马人)的自由与现代人的自由,他认为,古代人所有私人行动都受到严厉的监视,个人相对于舆论、劳动、特别是宗教的独立性未得到丝毫重视。(13)转引自晏绍祥:《新世纪、新民主?——近十年来雅典民主研究的某些新取向》,载《史学理论研究》2009年第4期。
其二,依据前述,雅典民主制依据由公民组成的陪审法庭的投票即可决定一个公民的命运,其是否有罪,罪轻罪重,处以何种刑罚均是由公民的多数票决定的。(24)参见前注⑧,[美]列奥·斯特劳斯等主编书,第157页。
(33)古希腊奴隶制度的存在和在其日常生活中占据着重要地位无论如何是与西方近现代自由、平等、民主、法治的观念相矛盾的。……在过去的两百多年的岁月中,个人自由的维护和完善渐渐成了英国的支配性理想,而且英国的自由制度和传统也已然成了文明世界的典范(38)。
希腊深刻地改变了现代文明的整个走向,在人们了解她的每个领域,都施加了她的思想,她的标准,她的文学形式,她的意象,她的想象和梦想。事实上,雅典所代表的直接民主一直影响着后世的思想者,比如卢梭的人民主权不可被代表的思想就明显受到雅典民主制的影响。这种新发现的目的是证明欧洲法治文明具有源远流长的传统,证明西方文明相对于非西方文明不光现代是优越的,而且过去也是如此。认为古希腊人关于美的观念源于自然却高出于自然、是完全出自心灵之理想的自然,是一种高贵的单纯,静穆的伟大,(28)第一个把古典希腊直接带到了德国人和欧洲人面前,因此被称为古希腊的重新发现者。在笔者看来,国内学界特别是法学界过于强调古希腊罗马的所谓法治和宪政因子、基因,强调这种基因对近现代西方法治和宪政的重要性,强调古希腊罗马与西方近现代法治和宪政的亲密关系,并时常将古希腊罗马的这种有与传统中国的元相对照,这种论证本身依据就不够充分,也与其怀抱的中国法治和宪政的理想南辕北辙。古希腊文明本身就罕有法治和宪政的基本要素,其文明中的相当一部分内容甚至是与近现代法治和宪政的精神根本对立的。
为了城邦(国家)的利益,为了防止任何人对城邦的任何可能伤害,不惜以任何个人利益的牺牲来保全城邦。(39)这种明显经不起推敲的理论在中国法学界能够得到普遍认同,在于我们某种程度上缺乏放宽历史的视界的基本精神去审视历史,完全忽略了西方近代法治建立的过程本身就是一种为权利而斗争的过程。
他可以仇恨邻国的诸神,对于那些具有普遍性的神灵,如诸庇特、库柏勒和朱诺,他可以信也可以不信,但不能对雅典娜、厄瑞克透斯和西克罗普斯表示丝毫的怀疑。人们应当忍受一切痛苦为它效力⑨。
其三,过于关注古希腊思想家如柏拉图、亚里士多德等人的法治思想和理念,而相对忽略了这种思想与古希腊的法制实践相背离的事实。所谓近现代法治不过是这种基因和血脉自然生长的结果,而不具备这种基因和血脉的中国,法治之路只能是大可堪忧,萌生出中国法治国家建设的悲观主义论调,甚至法治在中国的不可能论。
为了树立古希腊文明的自由、平等、民主、法治等理想形象,欧洲近现代思想家们采取了近乎神话般的叙事手法,极力美化古希腊文明,而将不利于此种形象的东西视而不见或至少缩小其影响。⑨[古希腊]修昔底德:《伯罗奔尼撒战争史》上册,谢德风译,商务印书馆2004年版,第151页。华莱士的表述十分精准地概括了古希腊与现代法治国家的区别:古希腊法制的精神是城邦(国家)至上,城邦就是目的,城邦具有不受制约的绝对权力。但迄今为止人类社会的情形往往是这样的——思想家的表达是一回事,实际的状况却可能是另外一回事,这种表达与实践相分裂的情形从古到今、从东到西都是时常发生,见怪不怪的事情。
其二,权利先于权力,政府和国家存在的目的是维护公民的权利。在欧洲进入现代性这一未知领域的时候,不仅需要把握未来,全新的政治、社会和思想状况也需要一个修正了的奠基神话,需要以一种方式建构过去本身,以便人们能够看到一条连贯的道路,它从欧洲的开端通向其想象的命定之地。
按韦伯的说法,就是要找寻并从发生学上说明西方理性主义的独特性,并在这个基础上找寻并说明近代西方形态的独特性。温克尔曼等人的著作很快被翻译成英、法等欧洲主要语言,在全欧洲范围内都产生了巨大影响。
虽然宗教改革时路德创立了德意志自己的民族语言——德语,但德语一直被看作是粗俗的语言,整个德意志通行的是法语。⑥参见郭道晖:《宪政简论》,载《法学杂志》1993年第5期。
⑦历史上,古希腊从来不是一个统一的国家,古希腊由成百上千个各自独立的城邦、部落所组成,近代之前人们称雅典文明、斯巴达文明而不称希腊文明,本文使用希腊、希腊文明只是为了行文的方便,相关资料可参见黄洋:《古典希腊理想化:作为一种文化现象的Henenism》,载《中国社会科学》2009年第2期。而在古希腊人那里,则是要教导人们爱护它——这些区别我们仍可以在近代人中间、在自由民族的法律和奴隶民族的法律之间重新发现(32)。文艺复兴首起于意大利,而启蒙运动首兴于法国。多数的赞同也不能证明人民主权的一贯正确。
比如在我国国内影响极大的伯尔曼的《法律与革命》认为,西方作为一种历史文化和一种文明,不仅区别于东方,而且区别于文艺复兴各个时期所曾恢复的前西方文化……以色列、古希腊、古罗马变成西方文明的精神原形,主要的不是通过一个保存或继承的过程,而是通过采纳的过程,即西方把它们作为原形加以采纳。这种情形同样也适用于法学界。
第二,价值体系,一切价值均以人为中心,人本身就是目的,社会只是达到目的的手段,一切人道义上都是平等的,任何人不能成为他人的工具。(35)其中孟德斯鸠、黑格尔、韦伯等人在这种理论建构中起着最重要的作用。
一、古希腊城邦(国家)至上,具有不受制约的权力 在古希腊民主政治中,雅典具有举足轻重的地位。(22)[英]芬利:《希腊世界中的公民自由》,转引自黄洋:《古代与现代的民主政治》,载《史林》2007年第3期。